法治盛言

中国人口中不孕不育的比例近三十年来攀升了十倍，达到10%-15%。虽然其中一部分经过治疗仍可以实现生育梦想，但其他许多人若不借助代孕，则无法实现养育亲生子女的愿望。这些年来，虽然在卫生部相关禁止性规章之下，代孕医疗不敢公开开展，但仍有一些人已经通过代孕产子。早在2008年，南宁市江南区法院就审理了一宗因代孕而引发的抚养权纠纷案。海外一些明星、富翁，通过代孕产子的新闻更是屡见报端。

此次新法出台，禁止性条款删除后，有人认为，代孕是否因此放开了一个口子？代孕涉及的是生育权问题，既然法律不禁止，那么行政法规和部门规章等就更不应该禁止了。法无禁止即可为，这是否意味着代孕合法了呢？根据国家卫生计生委法制司司长张春生的解释，根据有关规章，依然严禁医疗机构和医务人员实施任何形式的代孕技术，这个解释说明了政府态度依然是反对代孕。但这个规定只能视为对医疗业的执业约束，假如通过非医疗手段进行代孕，并不在这个规定的禁止范围之内。

放眼四海，各国代孕法律的规定可谓高度分歧，既有明确规定合法，也有完全禁止的，还有要求在严格监管下开展代孕的。即使在美国，各州的规定也是五花八门。这足以说明，代孕是个极度复杂的问题，没有简单的答案。各种法律方案都有讨论的空间，都不足以弥合各方的争议。

不论解决方案是什么，代孕都是一个必须面对的问题。面对高居不下的不孕不育率，代孕的高度需求，因此即使在完全禁止代孕的国家，人们也可能通过私下的安排进行代孕，或是跨越国境到代孕合法的地方去代孕。所以，即使在制度上一禁了之，代孕仍然是一个问题。我们依然要考虑，如何对待代孕这个行为本身，以及更重要的，如何对待代孕生育的孩子。2008年的南宁案例，以及海外一些国家的相关判例都显示，不论代孕合法与否，代孕生育下来的孩子，抚养权等问题在法律上还是有处理的办法，而处理的原则是必须照顾到孩子的最佳利益。

□叶竹盛（华南理工大学法学院教师）